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徽天说法

较量与对抗(二)

文字:[大][中][小] 2021/11/1     浏览次数:    


——郑德权   

 2021年10月23律所组织的律师培训,各位律师对开庭准备热烈讨论。根据大家的意见,总结律师代理民商案件的开庭准备精华,并印发各位律师。

    (一)准备、准备、再准备

对于诉讼案件,法官在开庭前不会有太多时间研究,但开庭时法官会很重视,一般在庭前有庭审提纲,所以律师对开庭不能马虎,必须精心准备。

(二)原告律师的举证与质证

原告律师的重点在于举证,对于诉讼请求的理由必须举证,举出充分的证据,律师对于每一项证据的真实性、合法性反复思考,考虑被告的质证意见的合理解释。在庭审时要求当事人配合将证据原件全部带到法庭便于核对,在庭前须认真核对原件做好充分准备。

(三)被告律师的重点在于答辩思路的选择

民事诉讼法虽然规定被告的答辩权在15天内行使,但被告答辩一般放在开庭时,如果被告庭前答辩原告会精心准备如果被告在庭审时突然有强烈的抗辩理由及充分的证据,会打乱原告的阵脚。

(四)对证人交代法庭对证人发问的程序

原告律师申请证人出庭首先发问,证人只要如实回答就可以了。被告律师发问这才是关键。被告律师的反对发问,目的是推翻对原告有利的证词,将证人证词引向对他们有利的方向。所以证人一定静下心来仔细思考对方问题的意思后再回答,对自己不清楚的事情只须如实回答不清楚即可。最后法官会补充发问,对原告被告律师没有发问的事项,法官会补充发问。面对法官发问,证人应如实回答,法官基于中立的立场不会过多发问证人。目前庭审发问技术很多律师有精湛技巧,证人一定要小心并听清问话再回答,如果在法庭作证时说了有违事实的话,会影响法官的自由心证。

(五)代理方案须经当事人认可

律师的代理方案经当事人认可。代理方案一定要慎重,承办律师要格外小心。律师提出上、中、下三种方案,在当事人认可后组织实施。

(六)摸清承办法官的办案思路

法官对案件的认识很重要,代理律师应抓住与法官有限的接触机会,摸清承办法官的办案思路。民商法官有自己的一套,必须把握民商案件的特点。

(七)钻研实体法,重视程序法

法律分为两大类:实体法与程序法。在实践中一般会重视实体法轻视程序法。实际上律师实务中程序法用得多是主体、管辖、证据、庭审等程序事项。实体法是律师工作业务的重点,必须使每位律师对实体法深入钻研。民法典的颁布,使民商案件实体法面临新的挑战,许多内容有质的突破,不能凭老经验,必须加强学习。三大诉讼法律师必须重视,特别是各种期限,律师必须牢记。

(八)代理词针对性

代理词作为民商案件律师的最后陈词,十分重要,必须有针对性。律师只有吃透案情、读出案件证据材料中问题才能写出有份量的代理词。针对案件事实依据,案件法律适用及案件判决等事项全面发表意见。在文风、结构及针对性上下功夫,让法官看懂有深刻印象。根据民诉法有关规定,律师代理词也构成当事人自认,请各位律师代理词在征求委托人意见后再送法院。

 

 

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