较量与对抗（三）

——郑德权

较量与对抗（三）

——立案材料：法官的“见面礼”

常言说一纸诉状诉至法院，讲讲容易做起来很难，短短的一纸诉状，那是明确诉讼请求，陈述事实与理由，锁定原被告两造的身份等事项，必须分析案件材料，厘清案件基本事实，确定案件法律适用才能作出正确研判。从形式上看，从诉求到事实、理由及法律适用。从实质上看，从事实、理由及法律适用高度概括、分析和研究后才能拟定诉求。实践中当事人委托律师从事实、法律适用到诉讼请求拟定民事起诉状递交法院，承办法官接到案件材料以后，是从诉讼请求出发，审查案件事实，确定法律适用，然后开庭制作判决。从当事人角度案件是从因为到所以，从承办法官角度案件是从所以到因为。作为承办律师如何把握因为与所以？特别是原告律师要想把民事起诉状变成胜诉民事判决书，必须闯过事实关、法律关！立案材料承办律师不但要从形式上把关，更要从实质上把关。

一、民事起诉状

（一）民事起诉状拟稿前准备

民事起诉状拟稿之前须与委托人讨论诉讼策略和争议解决方案，在案件策略分析时，客观分析案件事实、诉讼目标、争议焦点，才能确定诉讼方案。

在诉讼方案确定后，预测被告可能采取的抗辩方案及针对被告抗辩方案的应对方案。在拟稿前应对此有所准备。

在以上方案确定后，告知委托人有关诉讼风险后启动诉讼程序，拟稿民事起诉状。

（二）法律规定的理解

民事诉讼法第119条规定：起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

1、原告资格是有直接利害关系。实践中直接二字有突破，利害关系就是权利义务关系。

2、被告资格基于原告声称，实践中有扩大趋势。

3、诉讼请求及事实理由：诉讼请求应明确不宜有遗漏及模棱两可文字，事实理由应简短。

4、主管及管辖：案由主管及法院管辖也是律师的基本功。主管可以不战而屈人之兵，管辖可以争取准备时间。特别是选择管辖法院，直接决定诉讼的成本、诉讼的风险影响程度。

（三）起诉状结构

1、关于当事人身份

当事人为自然人，应核对当事人身份证。

当事人为法人、其他组织应核对法人企业法人、其他组织的营业执照及公章。

一般特别要求：不能误差一个字即多一个“字”不行，少一个“字”更不行，写错一个“字”也不行。

2、诉讼请求应明确具体，并兼顾法律术语，如支付不宜用还钱。诉讼请求不合适，很容易在开庭时被动，甚至成为败诉的因素。在诉讼请求中，如果涉及利息或违约金等随时间变动的金钱给付请求，应当暂计算至一个暂定日期，以便于立案时法院计算诉讼费用，同时必须说明利息或违约金顺延计算至款清时止。

3、事实与理由应简短有力

突出简单，简单才能明确因果关系，简单才能有说服力。在诉状上将事实、理由、法律适用等要素概括表达出来，需要一定的文字功夫。

民商案件案件事实一般包括主体信息、合同签订、合同履行、争议事实，救济事实等情况。其他案件事实经过可以参考以上经过拟稿。

理由部分应列明适用的事实法律法规，并结合当事人陈述的案件事实进行论证。

（四）诉状的水平是律师能力的直接表现，直接影响法官对案件的评价和走向，承办律师务必逐字逐句重视。

二、证据目录

按时间顺序排序，内容上分为基础证据、争议证据和证明证据三类。证明目的应清楚明白说明问题并反复推敲。

三、证据材料

证据材料复印件应逐页检查、查看是否有缺页、缺少。在查看无误后，按顺序编页码，最后用打码机加盖以示正规，让法官看到证据目录就能找到证据材料。

提交证据应认真审查，不得有虚假材料。律师对当事人材料也有审查的义务，应认真对待并告知当事人虚假材料的法律后果。

四、反自认审查

在诉状拟稿、证据目录及证据准备好以后，应对所有材料进行反自认审查，民事诉讼法明确规定，当事人自认免除对方的举证责任，当事人对与事实不符的自认一定要有反自认审查，以免造成不利后果。

五、承办律师应实质审查立案材料

立案材料是法官的“见面礼”，法院立案庭一般形式审查，但承办律师应实质审查并作诉讼预案，这样才能让繁忙的法官在第一时间读懂案件事实、争议及法律适用，这种最初的预感会直接影响法官对案件的初步判断，承办律师务必高度重视！